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新冠疫情下,中小企业如何运用法律手段减免损失?——以建筑行业为例

2020-02-19

01

施工项目工期延误能否认定为《合同法》规定的不可抗力?如何才能将项目工期延误的损失降到最低?

2020年2月10日,全国人大常委会法工委发言人指出:“新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件,对于因此不能履行合同的当事人来说,属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。”新冠疫情可作为不可抗力的一种情形,但具体到本次疫情以及特定的工程合同而言,疫情所造成的影响是否构成不可抗力并可以此作为履行合同的免责事由需根据个案情况而定。

1、疫情对合同履行造成实质性影响——可适用不可抗力

疫情是否构成不可抗力需要根据其对工程项目的影响程度来判定,如果由于疫情导致项目全面停工的地区,可认为疫情构成不可抗力。

2、疫情未对合同履行造成实质性影响——可适用情势变更

如果只是因为疫情间接导致工程成本有所增加、工期延长,尚未达到阻碍开工建设程度的,则较难主张构成不可抗力。在此情况下,企业可根据合同的相关约定或适用情势变更的相关规定,通过司法途径请求变更或解除合同。

3、疫情发生后及相关的延期复工通知下达后签订的合同未能履行的——不能适用不可抗力

此类情形,双方均应当按照合同约定履行各自义务,在双方均已明确了解疫情及疫情造成的影响的情况下,双方仍签订合同,应当认为双方均认为疫情及相关政策通知不会对合同履行造成影响,合同也不再适用不可抗力原则。

4、若在复工后未积极采取防疫措施导致工程停工、工期延误——不再适用不可抗力

疫情发生至今,政府部门均对复工企业的防控措施进行了明确规定,企业有采取合理防护措施的义务,因企业疏于防范导致的相应责任由其自行承担。

律师建议

(1)企业先要查看已签署的合同文本,合同对于不可抗力是否已有明确约定,合同有约定的按约定执行;

(2)对合同履行及项目施工情况进行自查,在此次疫情发生前双方是否存在延迟履行情形,若存在,此类情形不再适用不可抗力条款,应视为违约,违约方应当承担相应的违约责任;

(3)对施工项目及其进度进行盘点,对于不受疫情影响的项目,正常履行即可,但在施工履行的过程中需注意现场的施工条件,并做好现场的消毒卫生和人员管理工作,出入人员也必须做好登记,严格确保无疑似患病人员进入现场,而且施工人员应根据不同班组、标段、工种之间进行隔离;

(4)对施工项目及其进度进行盘点,对于受到疫情影响的项目,应当及时将受影响的事实及原因等通过书面的形式告知对方,并通过发包人或者监理人签证等方式确认工期顺延,并与发包人沟通损失,合同对损失承担没有约定的,可以按照建筑行业惯例及公平原则分担,可参照2017版《建设工程施工合同示范文本》通用条款第17.3条分类确定原则。此处需特别注意每个步骤的时效及行为要求,如:时间节点、资料要求、接收对象等,以确保工期顺延申请的合规、有效;

(5)相关负责人员应当做好资料搜集、工程签证等,以及采取合理、适当的措施防止工期的继续延误和损失的进一步扩大。比如,在本企业项目管理人员因感染等情况无法及时到岗情况下,与发包人协商更换管理人员或采取相应的赶工技术措施等等;

(6)疫情期间或结束后,如要变更或者签订新的合同需慎重,如要签订,应当将工期放宽,并且在合同中约定如因疫情导致合同无法按期履行的应相应延期,以此来保证自身不存在违约风险。


02

受疫情影响,导致在建项目主要工程材料、设备、人工价格波动较大的风险,该部分施工成本和费用该如何承担?

随着疫情的发展,项目复工时人工、材料、设备等价格均会不同程度的上涨,但是,即便涨价确实由疫情导致,作为不可抗力的结果,法律也没有明确规定由发包人承担,这类主张必然会存在争议。

律师建议

(1)企业要先查看已签署的合同文本,看合同对于项目增加的成本和费用是否已有明确约定,有约定按照约定执行。合同没有明确约定的,对于非因施工方原因导致的项目费用及增加成本,可以协商要求发包人承担;

(2)如果增加成本超出双方预期,可以考虑按照情势变更原则进行处理,主张变更合同价格条款或计价原则,通过合同变更的方式调增费用。如果无法使用情势变更原则,可以根据具体情况,适用公平原则处理,施工企业可主张适用公平原则就因疫情爆发所产生的损失予以公平分担。但施工企业需举证证明:(1)履约成本显著高于疫情爆发前;(2)履约成本的增加与疫情的关联性;(3)继续按原合同履行,施工方利益将明显受损等等。


03

施工方项目管理应注意哪些问题?


1、项目因疫情停工期间要注意的问题

(1)停工期间要定期与劳务人员沟通,掌握劳务人员的行程活动、身体状况。

(2)停工期间,要对整个施工现场进行封闭,并设立安全警示标志,加强施工现场的管理,消除可能存在的危险,减少因未设立警示标志导致损害他人的纠纷产生。

(3)停工只是临时休息,工程尚未竣工,因此,要注意对环境污染的防范控制,采取控制和处理施工现场的各种粉尘、废气、废水、固体废物以及噪声、振动对环境的污染和危害的措施。

2、复工之前项目管理应注意的问题

施工企业在判断自己是否具备复工条件的前提下,应积极与发包人协商,了解发包人的相关情况和想法,了解发包人、监理人、设计人等是否也具备了开复工条件,各方尽量协调就开复工日期达成一致。另外,施工企业还可以根据现场的具体情况和工程的施工组织安排,与发包人协商确定分阶段开工的安排。

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